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旅行社员工账户收业务款的风险提示

来源:王立群律师 | 2020年1月9日 编辑:旅行社分会
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当前,随着互联网科技的发展,微信、支付宝等收付款结算方式已经广泛运用。旅行社员工用个人微信、支付宝、银行卡账户收取业务款的行为较为普遍,尤其是微信、支付宝的设置中,可以将微信账户的收款和零钱通绑定并自动存入、可以将支付宝账户的收款和余额宝绑定并自动存入,而零钱通和余额宝均为理财产品,按今年6月16日公布的七日年化收益率2.655%和2.312%,均有获利。

上述行为,如果涉及数额达到《中华人民共和国刑法》(以下简称《刑法》)及其相关规定构成犯罪的数额起点,涉嫌挪用资金罪或挪用公款罪。下面就《刑法》涉及该罪名的构成以及追究刑事责任的立案标准等提示如下。

一、挪用资金罪

《刑法》第二百七十二条:“企业、企业或者其他单位的工作人员,利用职务上的便利,挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人,数额较大、超过三个月未还的,或者虽未超过三个月,但数额较大、进行营利活动的,或者进行非法活动的,处三年以下有期徒刑或者拘役;挪用本单位资金数额巨大的,或者数额较大不退还的,处三年以上十年以下有期徒刑。”

挪用资金罪的主体是企业或者其他单位的人员,这里的企业或者单位也都应当不具有国有的性质。

如果是在国有企业、企业或者其他国有单位中从事公务的人员或者由国有企业、企业或者其他国有单位委派到非国有企业、企业以及其他单位从事公务的人员,实施挪用公款的行为,涉嫌的则是挪用公款罪。

如果企业的工作人员受国家机关、国有企业、事业单位、人民团体委托,管理、经营国有财产,其利用职务上的便利,挪用国有资金归个人使用的,涉嫌的仍然是挪用资金罪,而不是挪用公款罪。这点需要特别加以注意。

挪用资金罪的刑事立案标准:进行非法活动,数额达六万元以上(含六万元);进行营利活动或者超过三个月未还,数额达十万元以上(含十万元)。

二、挪用公款罪

《刑法》第三百八十四条:“国家工作人员利用职务上的便利,挪用公款归个人使用,进行非法活动的,或者挪用公款数额较大、进行营利活动的,或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的,是挪用公款罪,处五年以下有期徒刑或者拘役;情节严重的,处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。

挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的,从重处罚。

挪用公款罪的主体是依法从事公务的国家工作人员。对于国有企业、企业或其他单位的工作人员,或者国有单位委派到非国有单位依法从事公务的人员,利用职务上的便利,挪用本单位资金或者借贷给他人的行为,应按挪用公款罪论处。

挪用公款罪的刑事立案标准:进行非法活动,数额达三万元以上(含三万元);进行营利活动或者超过三个月未还,数额达五万元以上(含五万元)。

三、挪用类犯罪的行为具体包括三种情形

1、进行非法活动。这里的非法活动是指违法或犯罪活动,例如赌博、嫖娼、行贿、走私等。挪用资金或者公款后进行非法活动,其社会危害性要比其他挪用行为严重,因此这类挪用行为不受挪用时间的限制就可以引发刑事风险。这里的“进行非法活动”必须是行为人明知的,如果挪用公款给他人使用,不知道使用人将款项用于非法活动,则还需要同时具备其他情节,才能引发刑事风险。

2、数额较大,进行营利活动。进行营利活动,是指投资经营以牟利的活动。营利活动是指合法的营利活动,不包括前一种情形中的非法营利活动。营利活动以获取利息、股息、红利为目的,将挪用的款项存入个人银行账户、微信中零钱通、支付宝中余额宝等,或者用于集资、购买股票、基金和债券、理财产品等,均属于营利活动。实际上是否营到利不影响犯罪的认定,如果营利,营利部分应当收归国库,不计入挪用款项的数额。该项行为相比一般的挪用行为社会危害性更严重,因此不受挪用时间和是否归还的限制,但相比进行非法活动的行为社会危害性又要轻一些,因此立法上有数额的限制,要求挪用的数额较大,才能引发刑事风险。

3、数额较大、超过三个月未还的。行为人挪用后,既没有进行非法活动,也没有进行营利活动,而是将挪用的款项用于非法活动和营利活动之外的其他活动,如用于个人生活消费,借贷给他人等。相比前两项的挪用行为,该项行为的社会危害性要轻一些,因此必须具备数额和时间两方面的限制,即“数额较大”和“超过三个月未还”必须同时具备。这里,三个月的计算,应从开始挪用之日起,到全部还清之日止。

四、追究刑事责任的数额及情节标准规定

根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的说明》(2016年4月18日起施行,以下简称《说明》),涉嫌挪用资金罪或挪用公款罪,追究刑事责任的数额及情节标准规定如下:

《说明》第五条:“挪用公款归个人使用,进行非法活动,数额在三万元以上的,应当依照刑法第三百八十四条的规定以挪用公款罪追究刑事责任;数额在三百万元以上的,应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的‘数额巨大’。具有下列情形之一的,应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的‘情节严重’:

(一)挪用公款数额在一百万元以上的;

(二)挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济特定款物,数额在五十万元以上不满一百万元的;

(三)挪用公款不退还,数额在五十万元以上不满一百万元的;

(四)其他严重的情节。

  《说明》第六条:“挪用公款归个人使用,进行营利活动或者超过三个月未还,数额在五万元以上的,应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的‘数额较大’;数额在五百万元以上的,应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的‘数额巨大’。具有下列情形之一的,应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的‘情节严重’:

  (一)挪用公款数额在二百万元以上的;

  (二)挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济特定款物,数额在一百万元以上不满二百万元的;

  (三)挪用公款不退还,数额在一百万元以上不满二百万元的;

  (四)其他严重的情节。

《说明》第十一条第二款:“刑法第二百七十二条规定的挪用资金罪中的‘数额较大’‘数额巨大’以及‘进行非法活动’情形的数额起点,按照本说明关于挪用公款罪‘数额较大’‘情节严重’以及‘进行非法活动’的数额标准规定的二倍实行。”

《刑法》第九十九条:“本法所称以上、以下、以内,包括本数。”   

 旅游经营者针对员工账户收业务款的情况,应及时制定或完善相关规章制度,做到有章可循,从而规避风险。                                                                                                                                                         王立群律师撰稿


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